Например, в моей практике были случаи, когда весь бизнес был так организован, что зависел от нескольких ИП: на одном висела аренда, на другом — оборудование, на третьем — договоры с поставщиками и покупателями. И когда партнёр понял, что делить невозможно весь бизнес, то он забрал себе то, что было оформлено на нём. Вывел права и имущество из бизнес-процессов.
Распространенные способы раздела бизнеса
Когда есть что делить, то способ деления опять же зависит от самого бизнеса. Вот самые распространенные способы.
1. Раздел, выдел ООО. Данные формы предусмотрены в ГК РФ. Такие способы являются идеальными для тех, кто ведёт бизнес только через ООО, даже когда таких триошек несколько. Но это идеальная ситуация. В данном случае на общем собрании ООО участники принимают решение о разделе на два или несколько ООО или выделе нового общества из старого; устанавливают каким имуществом будет наделяться новая компания и у оценщика оценивают его стоимость. А дальше дело техники: обязательные уведомления налоговой, контрагентов, подача соответствующих заявлений. Например, в одном ЖСК было несколько недостроенный многоквартирных жилых домов. Одна группа партнёров при разделе получила один объект незавершенного строительства, а другой партнёр – другой. Все прошло гладко и уже несколько лет в домах живут довольные новосёлы. Самое главное – прописать, какое имущество, какие долги, какие права переходят. Иначе могут возникнуть неприятные споры между партнёрами о количестве долей и их стоимости.
2. Самый распространенный способ (для оптовых фирм или компаний с широкой разбросанностью филиалов по территориям). Партнёры делят между собой базы клиентов. Оформляют такое решение с помощью соглашения и в дальнейшем перезаключают договоры с контрагентами. Сложные вопросы возникают, если важен товарный знак. Но, как правило, учредители договариваются о приемлемой компенсации за то, что товарный знак остается у одного из них.
3. Есть такой способ, как выход из ООО, если такое право предусмотрено в уставе компании. При выходе участники решают, что отдают выходящему участнику оборудование, часть производственных, торговых помещений либо участник получает деньги по действительной стоимости доли. Так, в одном семейном строительном бизнесе, живущем на госконтрактах, сын получил экскаватор и представительский автомобиль. В дальнейшем вышедший участник составил конкуренцию своему отцу и братьям.
Такие действия легко вскрываются рядом юридических действий, но которые нужно предпринимать решительно. Так как чем больше времени проходит, тем меньше эффективности такие действия могут давать.
Одними из первых шагов партнёра будут:
— истребование документов у общества или директора;
— наложение судебной неустойки, если документы не предоставляются;
— привлечение к ответственности директора или общество за не проведение общих собраний или нарушений при их инициировании или проведении;
— взыскание убытков с директора за недобросовестные сделки.
— взыскание убытков с партнёра, директора за открытие параллельных фирм-конкурентов.
— обжалование общих собраний участников.
Выдержки из статьи
Бизнес представляет собой коммерческую организацию, созданную для извлечения прибыли. В экономическом аспекте такая организация состоит из денежного капитала (вкладов) ее создателей и любого движимого и недвижимого имущества, используемого для предпринимательской деятельности.
При расторжении брака супруги заинтересованы в разделе именно денежного вклада в виде долей, паев, а также имущества фирмы.
О том, как делится бизнес при разводе между супругами согласно семейному законодательству, и что нужно сделать на практике для получения своей доли, мы расскажем в этом материале.
Как делится совместная собственность супругов: общее правило
В соответствие с Семейным кодексом, все имущественные блага, приобретенные мужем и женой в период брака, становятся их совместной собственностью. Конкретный перечень объектов общего имущества довольно широкий, и в нем, в частности поименованы:
- доходы от бизнеса каждого супруга;
- купленные вещи – движимые и недвижимые;
- приобретенные ценные бумаги и доли в организациях.
Указанное имущество становится общим, независимо от того, кто фактически совершил покупку, внес вклад в организацию, на чье имя оформлено право собственности, или кто занимался бизнесом.
При разводе каждый объект совместной собственности супругов делится между ними пополам в равных долях.
Однако это общее правило не будет применяться в двух случаях:
- если супруги заключили брачный договор, которым отменили режим совместной собственности на приобретаемое имущество;
- если супруги нотариальным соглашением разделили конкретный объект имущества, части которого стали индивидуальной собственностью каждого.
Таким образом, не имеет значения на кого из супругов юридически оформлен бизнес. Его составляющие – доли в капитале и имущество, используемое в предпринимательской деятельности, будут общими и при разводе делятся между супругами в равных долях. При этом, права на супружескую долю в бизнесе будут даже у супруга, который в нем не участвовал.
Супруги, достигшие компромисса относительно деления бизнеса, могут оформить нотариальное соглашение о разделе общего имущества. Сделать это можно у любого нотариуса. Соглашение оплачивается госпошлиной эквивалентной цене имущества, которое делится.
Если муж и жена не смогли договорится и самостоятельно разделить бизнес, их спор будет решаться судом. Обратиться в судебные органы должен супруг, полагающий, что его права на супружескую долю ущемлены. Инициируется судебный процесс подачей искового заявления, которое также оплачивается госпошлиной, зависящей от цены доли в бизнесе.
Как делится ООО при разводе?
Чаще всего коммерческая фирма имеет организационно-правовую форму ООО (общество с ограниченной ответственность). Это обусловлено тем, что бизнес в таком виде быстро регистрируется, допускает возможность совместного предпринимательства (соучредительства), а его участники не отвечают по долгам фирмы.
Супруг, как учредитель (участник) ООО имеет право на долю в его уставном капитале, размер которой соответствует количеству его прав на имущество этого ООО. Так, если учредитель обладает долей в размере 50 % уставного капитала общества, то на этот бизнес он имеет соответственно 50 % прав. Доля в уставном капитале также дает право ее владельцу получать часть прибыли от коммерческой деятельности ООО.
Стоимость доли ООО измеряется номинально и действительно. Номинальная стоимость абстрактна и определяется размером денежного вклада участника, внесенного при создании общества. Обычно уставный капитал ООО, как совокупность вкладов его учредителей, составляет 10 000 рублей. Соответственно, если доля учредителя равна 50 %, то ее номинальная стоимость составляет 5000 рублей. Действительная стоимость – это ее реальная рыночная цена, которая исчисляется исходя из стоимости имущества бизнеса за минусом долгов. Рыночная стоимость доли, как правило значительно выше номинальной и определяется посредством экспертной оценки имущества бизнеса.
Согласно корпоративному законодательству, учредитель имеет право собственности на долю в ООО, но не на его имущество. Например, офисное помещение, принадлежащее фирме, не принадлежит ее участнику.
Таким образом, при разводе между супругами делится доля в ООО, собственность на которую оформлена в период брака, и каждый имеет права на ее половину. Имущество общества между супругами не делится.
Фактически делить бизнес возможно между супругами в двух вариантах:
- Доля ООО делится пополам, в силу чего второй супруг становится новым участником общества. Такой вариант возможен, если уставом ООО допускается принятие в бизнес нового члена, а также если все остальные участники согласны на это. Когда вхождение в фирму третьих лиц запрещено, долю делить между супругами нельзя.
- Доля ООО остается в индивидуальной собственности одного супруга, а второму присуждается выплата денежной компенсации равной половине ее рыночной стоимости. Участником бизнеса супруг, получивший компенсацию, не становится.
Как делится бизнес в форме ИП при разводе?
Индивидуальное предпринимательство – это коммерческая деятельность гражданина без образования юридического лица. Сам статус ИП между супругами не делится, поскольку не является отдельным объектом гражданских прав.
Абсолютно все имущество частного коммерсанта является личной собственностью зарегистрировавшего его гражданина (в отличии от ООО). Поэтому здесь будет действовать общее правило, согласно которому, все купленное и заработанное предпринимателем в период брака будет причислено к совместной собственности супругов , а следовательно делится при разводе пополам.
Из существующих видов юридических лиц проще всего открыть общество с ограниченной ответственностью (ООО). И тут возникает вопрос — как распределить доли между участниками…
Первое, что приходит на ум — доли распределяются поровну, то есть 50 на 50. А что пришло на ум, то и реализовалось.
Проходит время, фирма набирает обороты, начинает приносить неплохую прибыль. Участниками общества являются также два лица, один из них к тому же директор. Соответственно, прибыль в виде дивидендов делится поровну. Хорошо, если и дальше будет продолжаться также…
Однако, нередки случаи, когда между участниками с равными долями возникают конфликты и трения — кому-то кажется, что работает он больше, а прибыль почему-то делят поровну или возникают подозрения, что партнер-директор занимается финансовыми махинациями и т.п. От подозрений дело может запросто перейти к взаимным обвинениям, а то и открытому конфликту.
Требуется квалифицированная помощь по вопросу распределения долей в бизнес? Обращайтесь в юридическое агентство «Раут». Первичная консультация с заключением профессионального юриста — БЕСПЛАТНО!
И тут стороны начинают задумываться, что же дает им договор с 50% доли.
Минусы разделения долей 50 на 50
Деятельность ООО регулируется Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью». Согласно данному закону, большая часть стратегических вопросов, в том числе распределение прибыли, совершение крупных сделок, назначение и увольнение директора и т.п. решается общим собранием участников. А чтобы принять какое-либо решение, нужно, чтобы за него проголосовали большинством голосов от общего числа голосов участников общества, то есть участники, обладающие более, чем 50% доли.
В рассматриваемом случае если первый из участников голосует за, а второй против, то спорное решение считается не принятым. То есть тот участник, который не является директором общества уже не сможет сменить назначенного ранее директора, он не «протащит» решения о выплате дивидендов, не сможет решить вообще ни один вопрос, если другой участник будет против. Принимать любые спорные решения в бизнесе на равных долях практически невозможно.
То же относится и к другому участнику. Но, по крайней мере, директорское кресло за ним делает его положение намного лучше, чем у партнера.
Что происходит потом? Как правило, считающий себя обделенным, инициирует различные проверки на предприятии, начинает судебные тяжбы, пытается отвадить от фирмы годами наработанных партнеров. Действует по принципу — раз не получаю я, так пусть никто не получает… Результат — парализация или полное разрушение бизнеса, серьезные убытки, друзья превратились во врагов, бесконечные проверки и взаимные «сбросы» компромата могут привести к запятнанной репутации, а то и к уголовным делам. То есть победителей нет, есть только проигравшие…
Несомненно, что при умелых действиях при назревающем конфликте и своевременном привлечении профессионалов — негативные последствия можно свести к минимуму. Тут уже многое будет зависеть от умения и расторопности юристов. Но это уже война. А как известно, худой мир лучше доброй ссоры…
Ещё одним минусом бизнеса с равными долями 50/50 является сложность его продажи. Мало кто захочет покупать 50%, ведь это не контрольный пакет. Продать предприятие получится только при согласии обоих владельцев, а при возникновении конфликта его добиться сложно.
Самые популярные причины возникновения конфликтов в предприятии с долями 50/50:
- Разное отношение партнёров к совместному детищу . Один из учредителей может вкладывать всё своё время и душу в бизнес, а для второго это может быть просто хобби, вторичный и менее важный источник дохода.
- Взаимные подозрения, что один совладелец делает меньше, чем другой . Кто-то может решать текущие проблемы, а другой работать на перспективу. Либо один стал автором идеи, а второй вложил в неё деньги. Каждый при этом, считает, что сделал для успеха бизнеса больше.
- Разночтения во взглядах . Например, кто-то из владельцев считает, что прибыль стоит вложить в производство, а кто-то в расширение сети сбыта.
- Отсутствие разграничений в сферах ответственности , способствующее тому, что партнёры принимают разные решения по одному вопросу.
- Этические и моральные противоречия . Например, относительно работы со взятками и откатами.
Чтобы не столкнуться с такой ситуацией, необходимо многое продумать еще на стадии создания фирмы.
Минимизируем риски деления долей 50 на 50
Во-первых, старайтесь избегать расклада 50 на 50. Если по другому не получается, попробуйте 49 на 49, а 2% отдайте лицу, которому вы безоговорочно доверяете. Он, если что, будет Вашим арбитром. Нет такого лица — тогда уделите повышенное внимание уставу общества. Учредительными документами общества должны заниматься профессионалы. Они могут помочь предусмотреть в уставе положения, которые помогут избежать патовых ситуаций. К примеру, можно предусмотреть возможность того, что голос председательствующего на собрании акционеров при равенстве голосов будет решающим. При этом председательствующий автоматически меняется, сначала им назначается кандидат от одного учредителя, потом от другого.
Во-вторых, в уставе следует подробнейшим образом описать полномочия директора, по возможности ограничить принятие им решений единолично. Но не переборщите, иначе деятельность фирмы попросту встанет. Уделите должное внимание трудовому договору с директором, а также должностным инструкциям. Возможно периодически утверждать бюджет фирмы, а расходование вести строго в рамках утвержденного бюджета. Регулярные независимые ни от одного из участников проверки финансово-хозяйственной деятельности также не помешают.
Также подробнейшим образом распишите процедуру распределения прибыли и то, при каких условиях у общества возникает такая обязанность безусловно.
То есть изначально нужно построить бизнес так, главным образом путем составления необходимых документов, чтобы ни у одного из партнеров не мог возникнуть соблазн «кинуть» другого.
А вообще, правильно говорят — что лучше дружба, основанная на бизнесе, чем бизнес, основанный на дружбе.
Когда олигарх Владимир Потанин решил развестись, его жена Наталия попыталась отсудить половину состояния (доли в компаниях «Норильский никель», «Интерпорт», «Интеррос Эстейт» и других), которое, по оценке Forbes, тогда составляло $12,6 млрд. Эта история наделала много шума из-за впечатляющей суммы, а так всё довольно типично. При разводе супруги часто делят не только совместно нажитое имущество, но и бизнес. Нередко он в результате разваливается, и тому, кто его создал, приходится начинать всё с нуля.
На какую долю в деле можно рассчитывать при разводе
Согласно Семейному кодексу при расторжении брака всё, что было нажито супругами, делится пополам: квартиры, автомобили, земельные участки. Разделу подлежат и бизнес-активы. И тот факт, что бизнесом занимался лишь один из супругов, а другой этой сферы вообще не касался и никак в ней не участвовал, суд не заинтересует.
Какие есть нюансы
Процедуру раздела бизнеса во многом определяет его организационно-правовая форма.
Если муж или жена - индивидуальный предприниматель, при разводе будет поровну делиться всё имущество, приобретённое в ходе бизнес-деятельности. При этом бывшие супруги станут долевыми участниками средств предпринимательской деятельности, например цеха или оборудования, и для продолжения работы им придётся договариваться о совместном управлении.
Чаще всего сторона, не имевшая к ведению бизнеса никакого отношения, настаивает на продаже имущества и разделе полученных средств (либо о выплате этой суммы в качестве компенсации за отказ от своей доли). Зачастую всё заканчивается продажей имущества и прекращением бизнес-проекта в том виде, в котором он существовал.
Если один из супругов - совладелец ООО, при разводе его доля также подлежит разделу. Самый негативный для бизнеса сценарий - если разводящийся супруг владеет 100% активов. Раздел компании поровну неизбежно приведёт к спорам относительно управления ООО (решения, кто будет генеральным директором, и т. д.). Если конфликты и не развалят бизнес, то точно парализуют работу компании хотя бы на некоторое время. Также не стоит забывать о репутационном вреде и, как результат, снижении стоимости предприятия.
В нашей практике неоднократно происходили случаи, когда процветающие предприятия погибали из-за того, что спор о разделе имущества между супругами перетекал в корпоративный конфликт в ООО. Это полностью блокировало работу бизнеса: сотрудники увольнялись, клиенты уходили, прибыль постепенно превращалась в убыток. Более того, всё это сопровождалось уже не одним судебным процессом, а несколькими - и в судах различной подведомственности.
Важно, что разделу подлежит не то имущество, которое принадлежит компании, а непосредственно доля участия в ней. Многие супруги, которые стоят на пороге развода, предполагают, что они смогут получить имущество, за счёт которого компания ведёт свою деятельность. Это не так. Юридическое лицо является отдельным хозяйствующим субъектом, у которого также могут возникать права. В том числе и право собственности.
Если в браке были приобретены акции какого-либо предприятия, эти ценные бумаги также подлежат разделу 50 на 50. При этом появление нового акционера может быть запрещено уставными документами предприятия или иными правилами, установленными законом. В данном случае альтернативным вариантом для того супруга, на которого не были оформлены акции, станет получение соразмерной компенсации.
Что разделить нельзя
Разделу не подлежит имущество, которое было приобретено до брака, получено в дар, в порядке наследования или в результате иных безвозмездных сделок (об этом говорит статья 36 Семейного кодекса).
Нередко предприниматели используют сделку дарения, чтобы не делить бизнес при разводе. Например, оформляют имущество на своего бизнес-партнёра, а тот уже «дарит» его настоящему покупателю - предпринимателю. Но этот метод связан с дополнительными финансовыми расходами (затраты на оформление сделки, налоги), а сама сделка может быть признана супругом мнимой (в Гражданском кодексе есть соответствующие нормы).
О чём нужно договориться заранее
Не доводить ситуацию с разделом бизнеса до суда поможет брачный договор. Он заключается на оговорённый срок до свадьбы (и вступает в силу после заключения брака) или уже во время супружеской жизни.
Брачный договор касается совместно нажитого имущества. Но супруги могут сразу договориться, кому из них целиком отойдёт та или иная его часть (например, машина или дача). Если собственником становится тот супруг, на которого записано какое-то имущество, это идеально для бизнеса - ничего не придётся менять при разделе. Например, когда супругу принадлежит доля в ООО и после развода она останется его собственностью.
Можно договориться, что бизнес, созданный в браке, переходит к одному из супругов, если он обязуется выплатить другому рыночную стоимость активов или фиксированную компенсацию.
Как разделить бизнес, чтобы все были довольны
Если брачного договора нет, супруги всё равно могут договориться обо всём без суда. Для этого необходимо заключить соглашение о разделе нажитого имущества. Этот документ можно подписать до развода, после или в процессе расторжения брака. С декабря 2015 года соглашение о разделе имущества подлежит обязательному нотариальному заверению (пункт 2 статьи 38 Семейного кодекса).
В договоре нужно чётко прописать, какая часть или какое имущество целиком остаётся за каждым супругом. Согласно моему опыту,этот документ заключается чаще всего в то время, когда супруги находятся в нормальных отношениях и могут спокойно принять решение, как поделить имущество так, чтобы бизнес не пострадал. В некоторых случаях подписание такого соглашения сохраняет не только бизнес, но и брак.
Чтобы ничего не отдать, нужно ничем не владеть
Очевидный способ избежать раздела бизнес-активов при разводе - оформить их на третьих лиц. Тогда получится, что формально супруг-предприниматель никакой компанией не владеет, поэтому и разделить её активы нельзя.
Этот способ сопряжён с большими рисками. Нужно быть абсолютно уверенным в честности человека, на которого оформлена доля в бизнесе. При негативном развитии событий вернуть себе имущество будет очень сложно.
В суде по делу о разделе бизнес-активов Владимира Потанина между ним и бывшей супругой выяснилось, что предприниматель не владеет ценными бумагами компаний «Норильский никель» и «Интеррос Эстейт». Все они оказались оформлены на третьих лиц. Возможно, ценные бумаги оформлялись на третьих лиц именно с этой целью - предотвратить раздел имущества с женой. Если это так, Потанин всё рассчитал верно: его жена после развода осталась ни с чем.
Фотография на обложке: Seb Oliver / Getty Images
» Анастасии Стефановой.
В закладки
Анастасия Стефанова
Оптимальный способ раздела бизнеса зависит от того, находятся ли расходящиеся бизнес-партнёры (собственники) в корпоративном конфликте или нет. Если оформляется дружественный раздел, то он займёт минимум времени и средств.
Конфликтный раздел бизнеса, скорее всего, продлится не менее года, партнёры потратят значительное количество денег на его юридическое сопровождение, а в результате могут не получить свои активы вообще.
Рассмотрим процесс разделения бизнеса на примере общества с ограниченной ответственностью (ООО).
Дружественный раздел с сохранением контроля
Дружественный раздел компании можно осуществить как с сохранением контроля над бизнес-процессами, так и с прекращением всех существующих связей.
Для сохранения контроля партнёры могут воспользоваться институтами корпоративного договора и множественности директоров. Юридически они не разделят бизнес, но помогут разделить сферы управления.
Корпоративный договор
Если один или несколько собственников не вовлечены в текущую деятельность компании, а другие ею активно занимаются, то для упрощения принятия корпоративных решений или разграничения сфер влияния можно заключить корпоративный договор.
К примеру, партнёры могут договориться на ближайшем общем собрании проголосовать за приобретение дорогостоящего оборудования, тем самым сформировав большинство, нужное для принятия решения о расширении сферы деятельности компании. Корпоративный договор составляется в простой письменной форме. Участники должны уведомить общество о его заключении без раскрытия содержания.
Множественность директоров
В 2014 году в российском законодательстве появился институт множественности директоров, который позволяет партнёрам разделить сферы влияния, дав возможность каждому из них самостоятельно принимать решения по определённому кругу вопросов.
Собственники могут договориться, чтобы каждый из них назначил своего директора с определёнными полномочиями. Например, можно разделить территориальные границы или виды деятельности (один занимается маркетингом, второй - закупками и так далее). Законодательство позволяет участникам ООО по своему усмотрению закреплять полномочия нескольких директоров в уставе.
Дружественный раздел с потерей некоторых преимуществ
Такие классические способы разделения бизнеса, как реорганизация (в форме выделения или разделения) и ликвидация (с целью получения активов) часто приводят к неожиданным для партнёров последствиям.
Во-первых, после реорганизации или ликвидации бизнесмены не смогут пользоваться некоторыми преимуществами, которые им даёт существующая компания.
Среди этих преимуществ: кредитная история (размеры оборотных средств компании за все периоды во всех банках учитываются при выдаче кредита), репутация и история бренда (партнёрам практически невозможно разделить репутацию, если она тесно связана с их личностями), лицензии и специальные разрешения (новые общества должны получить новые разрешения на осуществление специальных видов деятельности).
При выделении указанные преимущества останутся только у одной из компаний, а при разделении никто не сможет их сохранить.
Во-вторых, решения о реорганизации или ликвидации принимаются на общем собрании участников ООО, поэтому эти способы можно использовать только в случае, если у партнёров однонаправленный взгляд на конечную цель и согласие в вопросах реорганизации.
Если партнёры видят ясные перспективы будущего, их стремления и цели одинаковы (или, как минимум, схожи), то дружественный и быстрый раздел позволит им продолжить развитие бизнеса. Каждый из них будет развиваться в своем направлении, но с нажитым стартовым капиталом.
Ликвидация
Наиболее затяжной способ разделения бизнеса - его ликвидация, которую используют для получения активов компании. Этот способ предполагает создание ликвидационной комиссии, составление ликвидационного баланса, реализацию имущества, получение всей задолженности, увольнение работников с выплатой им выходного пособия.
Часть имущества или его стоимости можно будет получить только после расчётов с кредиторами. Если в процессе обнаруживаются долги перед кредиторами, то ликвидация может затянуться на два-три года.
Продажа партнёром своей доли
Если собственник готов разорвать юридическую связь с компанией, то (как в дружественных, так и в конфликтных ситуациях) он может продать свою долю, а в определённых случаях потребовать у общества приобрести её.
Основные затруднения - предусмотренное законом преимущественное право покупки доли другими участниками и обществом. Собственник сможет продать свою долю третьему лицу только в одном случае: если он предложит компании нотариально удостоверенную оферту на её покупку (со всеми условиями продажи), а партнёры не захотят её приобрести в течение 30 дней с момента получения предложения.
По общему правилу, цена продажи устанавливается по усмотрению сторон. При её определении нужно учитывать не только стоимость чистых активов, балансовую стоимость и чистую прибыль, но и цену за контроль, поскольку некоторые решения в ООО могут приниматься только квалифицированным большинством. Например, для принятия решения об изменении устава ООО необходимо не менее двух третей голосов всех участников.
Также с 2015 года при отчуждении долей в ООО можно использовать конструкцию опциона. Опцион - это право (в случае покупки) и обязательство (в случае продажи) на приобретение или продажу доли в определенный момент времени по заранее оговоренной цене.
Конструкцию применяют, когда сторонам необходим разрыв во времени между предложением доли к продаже и согласием на её покупку. Или когда стороны находятся в разных городах. Этот инструмент дает сторонам большую гибкость в определении условий при совершении сделки.
Собственник вправе потребовать у общества приобрести его долю в следующих случаях.
- Если он голосовал против увеличения уставного капитала или решения о совершении крупной сделки.
- Если в уставе содержится запрет на отчуждение доли третьим лицам.
- Если в уставе есть требование получить согласие на отчуждение доли (которое другие участники не дали).
Такое требование должно быть нотариально удостоверено и отправлено обществу.
Если компания добровольно не выплатит действительную стоимость доли партнёру, то судебный процесс и исполнительное производство могут затянуться не менее чем на один год.
Корпоративный конфликт
При наличии корпоративного конфликта собственники иногда пользуются правом на исключение партнёра из ООО или правом на выход из общества. Компания продолжит свою деятельность дальше, а партнёр может создать свой бизнес за счёт получения стоимости доли. Однако эти способы занимают не менее полутора лет, поскольку чаще всего разрешаются в судебном порядке.
Исключить партнёра можно только по судебному решению: если он заведомо причиняет вред, нарушает доверие между собственниками и препятствует нормальной деятельности компании.
В суде необходимо привести достаточные доказательства причинения вреда. Например, что партнёр направляет письма клиентам с предложением заключить аналогичные договоры с конкурентами; предъявляет в суд заведомо необоснованные иски; обращается в государственные органы для причинения вреда компании; изымает денежные средства без встречного предоставления; подделывает корпоративные документы и так далее.
В этом году из ООО (сфера деятельности - техническое обслуживание и ремонт автомобилей), в отношении которого было подано заявление о банкротстве, суд исключил собственника, не посещавшего общие собрания без уважительных причин.
Его действия привели к тому, что компания не смогла принять значимые решения, которые позволили бы погасить имеющийся перед кредиторами долг и восстановить платежеспособность.
Суды пришли к выводу, что собственник нарушил свою обязанность по управлению обществом, что является грубым нарушением, затрудняющим деятельность компании в условиях её возможного банкротства.
Стоит отметить, что после исключения партнёра компания должна выплатить ему часть стоимости чистых активов, пропорциональную его доле.
Если в ходе длительного корпоративного конфликта один собственник, которого намерены исключить, заявляет встречный иск об исключении другого собственника, также допускавшего злоупотребления, и при этом другие меры разрешения конфликта исчерпаны, то суд может ликвидировать компанию.
Одно ООО (сфера деятельности - розничная торговля алкогольными напитками) было ликвидировано таким образом после шестилетнего корпоративного конфликта. В обществе было два партнера с долями по 50%.
Деятельность компании не приносила доходов, убытки за некоторые периоды были списаны за счёт не распределённой прибыли прошлых лет. Общие собрания не могли состояться в течение трех лет, поскольку каждый из участников предлагал свою кандидатуру в качестве председателя собрания.
Партнёры участвовали в многочисленных судебных спорах, неоднократно возбуждали уголовные дела в отношении друг друга. Суд принял решение о ликвидации компании, поскольку при равенстве долей участников и наличии корпоративного конфликта общество не могло получать прибыль.
Если право на выход закреплено в уставе и у компании есть значительный объём чистых активов, то собственник может подать нотариально удостоверенное заявление о выходе из ООО. Однако после того, как компания получит это заявление, он не сможет контролировать её деятельность.
В частности, не сможет созывать собрания и в них участвовать, распределять прибыль, требовать документы, получать информацию о деятельности общества.
Бывший собственник может обратиться в суд, если компания не выплатит действительную стоимость его доли в течение трёх месяцев. На её получение в принудительном порядке может уйти больше года.
Возможные налоговые проблемы
При разделении бизнеса партнёрам необходимо учитывать и налоговые аспекты. Если компания или предприниматель находятся на упрощённой системе налогообложения (УСН), то разделение такого бизнеса, приводящее к налоговой выгоде, заинтересует налоговые органы.
Летом 2017 года ФНС в своем письме подробно объяснила про обстоятельства, свидетельствующие о незаконности дробления бизнеса.
Если оно проводится с единственной целью сохранить налоговые преимущества и при этом бывшие партнёры осуществляют один вид деятельности, пользуются одними офисными и складскими помещениями, используют труд одинаковых работников, работают под одним коммерческим обозначением, ведут бухгалтерский учёт одним лицом, хранят документацию в одном месте, пользуются одним сайтом и так далее, то это может стать основанием для проведения налоговых проверок.
Поэтому предпринимателям нужно заранее подготовить и обосновать реальность и экономический смысл разделения бизнеса.
В одном из споров налогоплательщик смог доказать, что каждая из его взаимозависимых компаний осуществляла реальную экономическую деятельность, а разделение бизнеса не проводилось исключительно для получения налоговой выгоды.
Подтверждением этому служило то, что компании самостоятельно формировали клиентскую базу, вели бухгалтерский учёт, образовали самостоятельный штат работников, возглавлялись различными директорами, самостоятельно участвовали в судебных спорах, а передаваемые в аренду объекты недвижимости имели разное функциональное значение (гостиница, торговый центр, офисные помещения).
Суды подтвердили, что факторы территориальной, материально-технической, функциональной, коммерческой (рыночной) индивидуализации и самостоятельности доказаны. При этом взаимозависимость сторон не стала основанием для признания налоговой выгоды необоснованной.